數(shù)據(jù)行業(yè)面臨重大的洗牌和重整
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大數(shù)據(jù)技術(shù)的戰(zhàn)略意義不在于掌握龐大的數(shù)據(jù)信息,而在于對這些含有意義的數(shù)據(jù)進(jìn)行專業(yè)化處理。換而言之,如果把大數(shù)據(jù)比作一種產(chǎn)業(yè),那么這種產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)盈利的關(guān)鍵,在于提高對數(shù)據(jù)的“加工能力”,通過“加工”實現(xiàn)數(shù)據(jù)的“增值”。但現(xiàn)在數(shù)據(jù)行業(yè)面臨重大的洗牌和重整。
截止到2019年10月,已經(jīng)有數(shù)十家大數(shù)據(jù)公司遭到調(diào)查或被列入調(diào)查名單,其中甚至包括曾經(jīng)的頭部企業(yè)。部分大數(shù)據(jù)公司的負(fù)責(zé)人或業(yè)務(wù)人員被警方帶走配合調(diào)查。多家數(shù)據(jù)公司已經(jīng)暫停其數(shù)據(jù)爬取業(yè)務(wù)。與此同時,央行2019年10月初出臺《個人金融信息(數(shù)據(jù))保護(hù)實行辦法(初稿)》,目前已經(jīng)下發(fā)給各銀行征求意見。該規(guī)定預(yù)計將會給整個銀行金融機(jī)構(gòu)現(xiàn)有的風(fēng)控操作帶來巨大變化。幾乎同時,上海市政府于2019年10月1日起正式實施全國首部針對公共數(shù)據(jù)開放的地方政府規(guī)章《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》。多種信號相結(jié)合,我們有理由期待一個全新的金融風(fēng)控及個人信息收集、使用的行業(yè)格局。
公安重拳清理數(shù)據(jù)黑產(chǎn)
根據(jù)部分媒體的觀點,近期執(zhí)法對象多涉及為金融(科技)行業(yè)提供類征信個人數(shù)據(jù),尤其是作為網(wǎng)貸風(fēng)控工具,不少平臺實際接入高炮平臺。而此次整頓的執(zhí)法機(jī)關(guān)為公安機(jī)關(guān),而非個人信息保護(hù)的監(jiān)管機(jī)關(guān)。執(zhí)法的起因為部分個人信息被用于貸后催收,以致發(fā)生命案,從而使得公安向前溯及查處個人信息的來源及用途。并有分析指出此輪大清理,與公安部門高壓整治套路貸等金融犯罪行為更為相關(guān)。[1]
在此輪被查處的公司中,大都涉及如下行為:
1. 非法爬取個人信息:不少被查處的企業(yè)都對外提供爬蟲服務(wù),可以為金融機(jī)構(gòu)爬取個人信息作為其風(fēng)控數(shù)據(jù)。這些企業(yè)本身具有爬蟲的技術(shù)能力及專門團(tuán)隊,能夠利用技術(shù)手段多方爬取收集相關(guān)個人的信息。
2. 非法買賣及提供個人信息:目前不少數(shù)據(jù)公司雖然以向金融機(jī)構(gòu)提供數(shù)據(jù)分析的技術(shù)服務(wù)為主要業(yè)務(wù),但在競爭態(tài)勢下,事實上沒有數(shù)據(jù)源本身的公司很難再競爭中獲得優(yōu)勢。因而這些公司大都都會提供數(shù)據(jù)源本身,為金融機(jī)構(gòu)提供綜合的“解決方案”式的服務(wù)。這就會牽涉到對數(shù)據(jù)的買賣和對外提供。
3. 個人信息被非法利用并引起后果:例如個別網(wǎng)貸公司為催收借款人還貸,不僅通過從數(shù)據(jù)公司獲得電話、家庭住址等對個人進(jìn)行聯(lián)系騷擾,甚至還有公司將借款人個人通訊錄中的聯(lián)系人信息用于催收還貸,在借款人社交網(wǎng)絡(luò)中形成壓力。有的甚至造成被催收的個人發(fā)生自殺等惡性事件。
目前我國的刑法中規(guī)定有侵犯公民個人信息罪,所規(guī)制的行為包括非法獲取個人信息,以及非法向他人提供或出售個人信息兩個大類。
這些行為分別對應(yīng)了我國目前《刑法》中第二百五十三條【侵犯公民個人信息罪】中的不同情形。[2]其中非法爬取個人信息會構(gòu)成“竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息”,買賣個人信息會構(gòu)成非法獲取個人信息及向他人出售公民個人信息。所提供出去的個人信息如果被非法利用,則會構(gòu)成所謂的“情節(jié)嚴(yán)重”,從而直接導(dǎo)致定罪量刑的不同。
值得注意的是,爬蟲在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)圈內(nèi)實屬尋常的工具和手段。因而其利用也十分普遍。但是爬蟲用于爬取個人數(shù)據(jù)時卻會存在較大的違法甚至犯罪風(fēng)險。
此外,我國目前法律也規(guī)制為合法經(jīng)營活動而購買信息的行為。這為廣大金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營帶來了很高的合法性風(fēng)險,使得其不得不謹(jǐn)慎評估其與第三方數(shù)據(jù)服務(wù)機(jī)構(gòu)的協(xié)議是否合法。例如《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定:
“為合法經(jīng)營活動而非法購買、收受本解釋第五條第一款第三項、第四項規(guī)定以外的公民個人信息,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百五十三條之一規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’:(一)利用非法購買、收受的公民個人信息獲利五萬元以上的;(二)曾因侵犯公民個人信息受過刑事處罰或者二年內(nèi)受過行政處罰,又非法購買、收受公民個人信息的;(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。”
央行制定個人金融數(shù)據(jù)保護(hù)辦法
與此同時,央行下發(fā)《個人金融信息(數(shù)據(jù))保護(hù)實行辦法(初稿)》,目前已經(jīng)下發(fā)給各銀行征求意見。根據(jù)央行《中國人民銀行2019年規(guī)章制定工作計劃》的規(guī)定,該保護(hù)辦法應(yīng)為本年度工作計劃范圍內(nèi)。因而,業(yè)內(nèi)人士推測離正式發(fā)布可能為期不遠(yuǎn)。
據(jù)稱,其中第十二條規(guī)定:“(金融機(jī)構(gòu))不得從非法從事個人征信業(yè)務(wù)活動的第三方獲取個人金融信息”。第十八條規(guī)定:“金融機(jī)構(gòu)不得以‘概括授權(quán)’的方式取得信息主體對收集、處理、使用和對外提供其個人金融信息的同意”。這些規(guī)定擊中了目前金融機(jī)構(gòu)較為常用的個人信息的授權(quán)模式,因而可能導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)不得不大幅調(diào)整現(xiàn)有的風(fēng)控模式。
另外,據(jù)稱《辦法》中還規(guī)定了,除了依法設(shè)立的征信機(jī)構(gòu)之外,未經(jīng)人民銀行批準(zhǔn),任何單位和個人不得從事個人金融信息的收集處理工作,以及對外提供個人征信業(yè)務(wù)。
金融機(jī)構(gòu)通常能夠獲得其被服務(wù)的個人的授權(quán),收集其相關(guān)個人信息用于風(fēng)控及服務(wù)之目的。因而金融機(jī)構(gòu)及第三方數(shù)據(jù)服務(wù)機(jī)構(gòu)會認(rèn)為在其在收集該等個人信息時,是得到了數(shù)據(jù)主體的授權(quán)。然而,該等個人可能難以在授權(quán)時了解金融機(jī)構(gòu)將以何種方式收集其信息,以及收集的是哪一些信息。而數(shù)據(jù)服務(wù)機(jī)構(gòu)在接受金融機(jī)構(gòu)委托向其它渠道收集該等特定個人的信息時,事實上通常并未獲得有效的該等特定個人的明確知情、授權(quán)和批準(zhǔn)。而收集的范圍也可能大大超出了服務(wù)提供所需要的范圍。這種模式違反了目前我國個人信息保護(hù)體系的基本原則,如果再央行的規(guī)定中進(jìn)一步明確,將使得這些存在爭議及定性不確定的行為明確地被認(rèn)定為違法而被予以禁止。
如果按照這樣的規(guī)定,可以預(yù)見今后金融機(jī)構(gòu)無法再以低成本及較為省事的方式與第三方數(shù)據(jù)公司簽署服務(wù)協(xié)議,一攬子獲得其提供的低價有效的服務(wù)。而必須只能向國家批準(zhǔn)設(shè)立的征信機(jī)構(gòu)采集數(shù)據(jù)。
上海市正式立法實施公共數(shù)據(jù)開放
同時,上海市率先正式實施《上海市公共數(shù)據(jù)開放暫行辦法》。該暫行辦法以促進(jìn)和規(guī)范公共數(shù)據(jù)開放和利用,提升政府治理能力和公共服務(wù)水平,推動數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展為宗旨,確立了政府將以“需求導(dǎo)向、安全可控、分級分類、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、便捷高效”的原則將其所掌握的公共數(shù)據(jù)進(jìn)行公開共享的基本體系。
所謂需求導(dǎo)向,是指政府將會把與民生緊密相關(guān)、社會迫切需要、行業(yè)增值潛力顯著和產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略意義重大的高價值公共數(shù)據(jù),應(yīng)當(dāng)優(yōu)先納入開放重點。所謂分級分類,是會把公共數(shù)據(jù)分為非開放類、有條件開放類和無條件開放類等幾種類型,實施不同的開放條件和監(jiān)管措施。未來,政府會將公共數(shù)據(jù)首先進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化,使得公開的數(shù)據(jù)為具備原始性、可機(jī)器讀取、可供社會化再利用的數(shù)據(jù)集。未來,市民及企業(yè)可以通過政府的數(shù)據(jù)平臺便利地通過下載、接口調(diào)用等方式直接使用公開可得的數(shù)據(jù)。
今年早些時候,北京市經(jīng)信局發(fā)布《關(guān)于通過公共數(shù)據(jù)開放促進(jìn)人工智能產(chǎn)業(yè)發(fā)展的工作方案》,以及就《北京市公共數(shù)據(jù)管理辦法(征求意見稿)》廣泛征求意見??梢灶A(yù)見也將在不久的將來加速對政府公共數(shù)據(jù)的開放共享。而全國多個省市也已經(jīng)推出公共數(shù)據(jù)平臺逐步開始開放相關(guān)數(shù)據(jù)。
未來趨勢預(yù)測
這三個貌似沒有關(guān)聯(lián)的不同政府部門的行動,卻似乎向我們勾勒出一副明日的數(shù)據(jù)行業(yè)圖景。從數(shù)據(jù)法律的架構(gòu)來看,數(shù)據(jù)資源在我國更可能將作為一種公共資源的形式存在,由政府主導(dǎo)進(jìn)行數(shù)據(jù)的整合、匯總、共享、標(biāo)準(zhǔn)化和統(tǒng)一,以較低的成本和可控的方式提供給各行業(yè)使用,使得數(shù)據(jù)資源在中國的流動是低成本的、統(tǒng)一的、安全的并受到規(guī)范和有效控制的,從而促進(jìn)數(shù)據(jù)資源在未來的智能化進(jìn)程中助力各行業(yè)的發(fā)展,并在數(shù)據(jù)流動、利用以及公民個人信息保護(hù)的不同訴求間取得平衡。
今后的競爭優(yōu)勢可能會更加建立在數(shù)據(jù)梳理、清洗、加工等的技術(shù)手段方面。有不少公司已經(jīng)在通過各種技術(shù)手段開創(chuàng)新的數(shù)據(jù)處理方式,通過技術(shù)保障個人信息受到保護(hù)的前提下的數(shù)據(jù)有效處理。這無疑會是另一輪新的發(fā)展機(jī)會和方向。作為數(shù)據(jù)產(chǎn)品需求方的包括金融機(jī)構(gòu)在內(nèi)的各行業(yè)企業(yè),也必然將在法律框架內(nèi)盡到尊重和保護(hù)個人信息的法律責(zé)任。這可能帶來額外的成本和代價,但我們每一個主體都身在其中,這是保證整體社會福祉以及行業(yè)健康長遠(yuǎn)發(fā)展所必須支付的對價。