近日，一篇名為《中國最慘創(chuàng)業(yè)者：3年前我被投資人趕出公司，3年后公司沒上市說讓我賠3800萬！》（簡稱《中國最慘創(chuàng)業(yè)者》）的文章引發(fā)熱議。該文作者郭建講述了自己從開始創(chuàng)業(yè)、被合伙人聯(lián)合投資人踢出局的經(jīng)歷，更令人驚訝的是，在出局5年后，他卻因為當年的對賭協(xié)議背上了3800萬元債務的經(jīng)歷。

在郭建的表述中，當年簽下的對賭協(xié)議似乎成為了最致命的問題。有不少創(chuàng)業(yè)者因此對“對賭條款”懷有更大的抵觸心理，郭建也向獵云網(wǎng)提出了這樣的疑問：“對賭條款這樣完全顛覆’收益共享，風險共擔’原則的協(xié)議條款，是因為什么原因而有效？”

除此以外，這名投資人士還問出了自己的困惑：“如果當時公司的發(fā)展情況足夠好，那為什么郭建會按照凈資產(chǎn)轉移自己的股份，只拿幾十萬就離場呢？”

1、疑慮：過于嚴苛的對賭協(xié)議，創(chuàng)始人為何簽下？

2009年，郭建成立杭州雷龍網(wǎng)絡技術有限公司（以下簡稱為“雷龍公司”），他接受了前公司的領導于任遠的投資，并與于任遠分別占股45%，剩下的10%給員工。

2014年4月，雷龍公司接受了杭州科發(fā)創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱為“杭州科發(fā)基金”）的投資，杭州科發(fā)基金以1300萬元占雷龍公司10%的股權，同時用1300萬元收購郭建持有的2.5%、于任遠7.5%的股權。最終，雷龍公司的股權結構變更為郭建持股36.5%，于任遠33%，杭州科發(fā)持股20%。

在當時，郭建和于任遠與杭州科發(fā)基金簽署了對賭協(xié)議。協(xié)議承諾，如若2014年未完成業(yè)績承諾，或2017年12月31日前雷龍公司未能上市，郭建和于任遠都需要回購杭州科發(fā)基金的股份，而回購金額至少是2600W。

來源：官網(wǎng)截圖

在簽署對賭協(xié)議后，郭建因公司業(yè)務發(fā)展與于任遠發(fā)生了矛盾。郭建在文中這樣描述了經(jīng)過：“2014年5月，于任遠提出要進軍互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務，我表示愿意用公司的流量資源鼎力支持，于任遠表示不光要公司的資源，還要切割一半的員工跟他走，”杭州科發(fā)基金趁郭建出差空檔，拿走了雷龍公司的公章，導致郭建難以做出經(jīng)營決策，總經(jīng)理職位有名無實。

2014年11月2日的董事會上，于任遠和陳曉鋒（杭州科發(fā)基金的負責人）要求郭建辭去總經(jīng)理職務。郭建認為，由于對方掌握了公章以及絕對控股權，于是無奈辭職。在當時，陳曉鋒口頭告訴郭建，轉讓股份后對賭協(xié)議就與他無關的基礎上。最終郭建在沒有簽署補充協(xié)議的情況下，以凈資產(chǎn)的價格將股份全部轉讓給于任遠。

3年后，郭建發(fā)現(xiàn)銀行卡被凍結，房產(chǎn)也被查封。原來杭州科發(fā)基金在2018年年底，以雷龍公司未能在2017年年底完成上市而起訴要求郭建和于任遠履行當時的對賭協(xié)議，按3830萬元價格回購股權。

這單官司經(jīng)歷了一審、二審，杭州中院在2020年5月29日作出判決，創(chuàng)始人郭建輸了官司，現(xiàn)在判決已經(jīng)生效。他在文中說，拿到二審判決書令他心碎，將向浙江省高院提起再審。

文章一出，引發(fā)軒然大波。

然而，事情并非我們看到的這么簡單。一位不愿具名的投資人士，和獵云網(wǎng)詳細梳理了文章中暴露出來的問題。

首先這是一份嚴苛到罕見的合約，一方面，郭建需要在2014年完成業(yè)績承諾，另一方面還需要在2017年完成上市。在其中一條未實現(xiàn)的情況下，都需要對投資方的股份進行回購，而金額怎么算都是大于2600W的，超出當初投資金額的兩倍。

對此，投資人士如此表態(tài)：“這份合約太不合理了，投資失敗還能穩(wěn)賺兩倍。除此以外，能夠簽下合約的郭建和于任遠，也讓我十分費解?！?/p>

而事實上也是如此，按照科發(fā)基金給出的資料，2014年時，郭建便并未完成業(yè)績承諾，而這也是科發(fā)基金口中郭建離職的原因，但是按照郭建的說法，他離場是因為合伙人與投資人一同發(fā)難。

對于2014年沒有完成對賭業(yè)績的說法，郭建并未否認，他向獵云網(wǎng)表示：“2014年沒完成時，我愿意回購股份，因為當時的公司還是有很大的用戶、流量價值的，但他（科發(fā)基金）沒有在規(guī)定時間內(nèi)要求我回購，說明他已經(jīng)放棄主張了。”

但在2017年，公司尚未上市，而2019年底，這份對賭協(xié)議中的條款砸到了郭建頭上。按照郭建的說法，只要他還在公司，他就可以為這份對賭協(xié)議負責，但是不合理的是，他已經(jīng)離開公司，不應該再為公司的經(jīng)營失敗承擔責任。而當時合約上明確到個人的行為，也被他解讀為科發(fā)基金為他埋下的“坑”。

對此，這名投資人士聊到，或許這份協(xié)議是為了綁定創(chuàng)始團隊，具體到人的問題并不大，大問題就在于合約的過于不合理，以及郭建相關法律意識的缺乏。

除此以外，這名投資人士還問出了自己的困惑：“如果當時公司的發(fā)展情況足夠好，那為什么郭建會按照凈資產(chǎn)轉移自己的股份，只拿幾十萬就離場呢？”

針對這個疑惑，郭建告訴獵云網(wǎng)：“內(nèi)部矛盾已經(jīng)如此，不想再糾纏?！?/p>

值得一提的是，在文章中，郭建提到，自己需要承擔3900萬的債務。

在獵云網(wǎng)希望對此事件進行更細節(jié)的了解時，郭建與杭州科發(fā)基金都并不愿意回應。

2、錯的是那些不合理的條款，請勿污名化“對賭協(xié)議”

在郭建的文章中，我們看到了對賭協(xié)議對創(chuàng)始人可能會帶來致命的問題。那么對賭協(xié)議究竟是什么樣的存在呢？

北京東衛(wèi)（成都）律師事務所高級合伙人閆文平律師認為，對賭協(xié)議應是在投資方、融資方與目標企業(yè)達成協(xié)議時，對未來不確定的情況如何應對的一種約定，即投資方與融資方就目標企業(yè)的價值評估無法達成一致時，通過對目標企業(yè)未來的業(yè)績目標的設定而重新調整各方當事人的權利與義務。

黑洞投資合伙人楊蓉則表示，對于融資方來說，上市沖動，或者遭遇資金瓶頸都可能成為簽署對賭協(xié)議的動力。而投資方簽署對賭協(xié)議的原因則是來自于對自己投資的保護。

那對賭協(xié)議是否就是把投資機構的風險轉移到創(chuàng)業(yè)者身上呢？

上文的投資人士對此持完全的否定態(tài)度，他認為，對賭協(xié)議是對投資機構的一種保障，同時也是對創(chuàng)業(yè)者的激勵，就算不簽訂對賭協(xié)議，投資方都會和創(chuàng)業(yè)者有一個業(yè)績承諾：“我們也要對資金負責，資方進來后也是股東，一定會對發(fā)展有要求的?！?/p>

投資人士表示，郭建簽署的對賭協(xié)議過于極端，一般來說，對賭協(xié)議或業(yè)績承諾都會有一個較長時間的談判過程。如若創(chuàng)業(yè)者認為有不合理的部分，可以再溝通或者選擇不簽。同時，一個正常的投資機構和創(chuàng)業(yè)者的關系應該是，進入投資后，資方也會關注企業(yè)的經(jīng)營策略，每個月或每個季度都進行深入的溝通。就像在疫情期間，一些企業(yè)完成不了業(yè)績承諾，雙方也可以進行再協(xié)調。

而更優(yōu)質的項目也就擁有更多的談判權。楊蓉告訴獵云網(wǎng)：“表面看來，對賭協(xié)議是把投資人風險轉嫁到創(chuàng)業(yè)者身上，事實上，我們需要思考的是，為什么看起來如此不平等的條款，創(chuàng)業(yè)者會簽署，難道當時的風險創(chuàng)業(yè)者沒有看到嗎？其實不是沒有看到風險，也不是說投資人會蒙蔽創(chuàng)業(yè)者，而很有可能是因為這個項目在當時如果沒有這筆投資，可能公司就死掉了，并且創(chuàng)業(yè)者當時為了堅定投資人信心投這筆錢愿意用對賭去承擔未來的可能風險。”

對此，楊蓉也給出了自己的建議：“資本市場，風險控制永遠是第一位，對于投資方，會想方設法降低風險，然后再是思考如何獲得更高收益。創(chuàng)業(yè)公司在與投資人簽訂對賭協(xié)議時，一定要把控好風險，做好股權布局，尤其要避免融資方對賭失敗后，創(chuàng)始人被踢出局的命運。而且融資者對自己的項目一定要有十足的把握，設定合理的業(yè)績增長幅度。否則，要慎重簽署對賭協(xié)議，避免因業(yè)績未達標失去退路而導致奉送控股權?！?/p>

3、郭建的故事給了我們哪些創(chuàng)業(yè)啟示？

此次事件，對于其他的創(chuàng)業(yè)者來說，也是一個非常典型的案例，可以從中發(fā)現(xiàn)不少值得警惕的地方。

首先是股權問題。楊蓉表示，郭建對持股比例不敏感。在股權分配問題上，股權平分是非常不可取的，在創(chuàng)始團隊中，必須有一個是絕對的老大。郭建和于任遠二人各占45%，這樣雖表面上能讓初期的創(chuàng)業(yè)公司團隊之間關系非常好，卻給后來埋下了一枚定時炸彈。

另一名投資人則告訴獵云網(wǎng)，在一開始這樣的股權分配下，郭建會出局的結果就已經(jīng)注定。

而更為重要的，郭建缺乏法律常識。楊蓉表示，他不應該盲目聽信口頭承諾、人情擔保這些空頭支票。被踢出局，退出公司退出股份的協(xié)議都簽了，卻沒簽廢除對賭的協(xié)議。作為創(chuàng)始人，不熟悉公司經(jīng)營的相關法律，又不找專業(yè)律師，尤其是遇到財務法務上的問題。切不可想當然的拍腦門決定，簽任何協(xié)議都應該經(jīng)過律師的審核，以律師的建議為準。

閆文平律師認為，郭建在本文中踩了三個法律相關的坑：1、欠缺合同審查能力。簽訂對賭協(xié)議時未明確其股東身份與實際控制人身份的喪失，將導致的法律后果。2、缺乏法律風險意識。其對于對賭協(xié)議這一引自外國的概念的認識并不徹底。當對賭協(xié)議被法院認定為有效，則其必須履行協(xié)議內(nèi)容或進行補償。3、缺乏專業(yè)人士把控。其雖與于任遠簽訂股權轉讓協(xié)議并由于任遠承擔回購股權的義務。但根據(jù)《合同法》規(guī)定，債務人將合同義務全部或部分轉讓給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。故只要郭建沒有有力證據(jù)表明其與于任遠的協(xié)議經(jīng)過了投資人同意，投資人即可根據(jù)對賭協(xié)議要求郭建承擔責任。

對于所有的創(chuàng)業(yè)者而言，郭建的故事都值得我們警醒，他踩過的坑值得我們?nèi)ケ苊?。同時，投資人與創(chuàng)業(yè)者絕不是對立的關系，正常的投資人與創(chuàng)業(yè)者的關系并非郭建遭遇的那樣，二者應攜起手來，共同促進企業(yè)的發(fā)展。